公司治理专题十一｜股东抽逃全部出资，公司能否直接除名？

早期的《公司法》规定了，有限责任公司的注册资本为股东实缴的出资额，有的股东为了验资需要，验资后立刻抽逃全部出资。即便《公司法》在2005年修订后，取消了实缴出资，而以认缴制作为取得股东身份的依据。但实践中，为了个人私利，将已经出资的货币抽逃的，也屡见不鲜。

本文以股东抽逃全部出资而公司进行除名，由此引发的诉讼进行探讨。

一、相关法律规定

二、案情简介

张某、藏某、凯发公司股东会决议效力纠纷

案号：（2018）最高法民再328号

2017年，凯发公司公司注册资本增资3500万元，新增股东李某。2008年1月，凯发公司召开股东会并作出决议：增资3500万元到1亿注册资本，由新增股东张某出资。验资报告载明：收到股东张某出资3500万元。三日后，凯发公司汇款1700万元给建国公司、1800万元给福日公司。

2015年10月28日，凯发公司召开董事会，决议向张某送达《催告返还抽逃出资函》。2015年11月27日，凯发公司召开股东会，李某、张某未到会，参加会议的股东持股比例共计30%。会议经审议，通过三项决议：1.解除张某公司股东身份；2.解除李某的股东身份；3.解除李某和张某二人股东身份后的70%的公司股权，转由藏某根据现有法律规定增资。

另，集力公司（法定代表人：藏某）、建国公司（法定代表人：李某）与中腾公司（法定代表人：张某）签订“三方协议”，各方在凯发公司中的持股比例与“三方协议”中约定的中腾公司分配比例一致。张某称其本人陆续归还了850万元，并不存在抽逃出资的行为。

三、法院裁判观点

四、律师点评

1、如果股东抽逃全部出资，公司应当按照《公司法司法解释（三）》第17条规定，对股东进行催告，要求在合理期限内履行出资义务。即便除名权是形成权，也要满足形式要件，才能发生效力。

2、股东行使表决权时，应当依照法律规定及公司章程，在遵守法律规定的同时，也要尊重公司自治。本案中股东会决议事项，涉及增资、变更章程（股东），应采三分之二表决通过。

3、应当行使表决权的股东，被剥夺了表决权。在该条件下，作出的股东决议，会被认定为决议不成立。