资本市场专题四丨上市公司的股权能否由他人代持？

股权代持又称委托持股、隐名投资，是指股权的实际出资人与名义出资人订立股权代持协议，由实际出资人实际出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，名义出资人代实际出资人履行股东权利义务的一种股权处置方式。我国《公司法》并未明确规定股权代持行为及其效力，但《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》对股权代持进行了规定，其中第二十四条第一款规定，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无法律规定的无效情形，人民法院应当认定该合同有效。由此可以得知，我国法律并不禁止股权代持。因此，股权代持在现实生活中广泛存在，在创业公司中更是被普遍应用。

但是需要提醒广大投资者的是：

无论是对隐名股东还是对显名股东，股权代持都存在着很大的法律风险，一旦出现利益不一致的情形，双方之间的矛盾和纠纷不可避免。举例来说，甲某欲投资A上市公司，出于自身原因考虑不便以自己的名义持股，遂委托乙某代为购买并持有A上市公司的股份。为此，甲某与乙某签署《股权代持协议》，协议明确规定甲某作为实际出资人出资购买A上市公司的股份，委托乙某代为持有，乙某对外以自己名义参加股东大会，行使股东权利，在国家有关法律法规许可的范围内，根据甲某的指示处分股份，并将处分该股份的收益及时全部交付给甲某；关于股东权益的情况，乙某应当在合理的期限内通知甲某，征询其意见并据此作出处理。协议签订后，双方均依约履行。后双方因为利益分配问题产生矛盾诉至法院。法院最后认定，双方签订的《股权代持协议》系无效协议，案涉股权仍归乙某所有。

为什么法院没有认可《股权代持协议》的效力呢？

这是因为，信息披露是法律规定的上市公司基本义务，属于证券市场基本交易规范，关系到证券市场根本性、整体性利益，一旦违反将损害证券市场基本交易安全和基础秩序。我国《证券法》、《上市公司信息披露管理办法》等法律法规明确规定了上市公司必须真实、准确、完整披露公司信息；而股权结构和股权真实情况是上市公司信息披露的重要内容。如果上市公司的股权不清晰，不仅会影响公司治理的持续稳定，影响公司落实信息披露、内幕交易和关联交易审查、高管人员任职回避等证券市场基本监管要求，还容易引发权属纠纷。法院认为，上市公司的股份不得隐名代持，属于证券市场中应当遵守且不得违反的公共秩序，而我国《民法典》第一百五十三条第二款规定，违反公序良俗的法律行为无效，《股权代持协议》因违反了公共秩序而无效。